浅谈合营企业、合作企业、一般有限责任公司之间的联系和区别/廖纪源

浅谈合营企业、合作企业、一般有限责任公司之间的联系和区别

一、概述
合营企业、合作企业和一般有限责任公司是我国市场常见的几种公司型态，理解三者的联系和区别对我们更好的了解经济法中有关公司法板块有着及其重要的意义。
理解三者的区别和联系首先需明确三者基本概念：
1、有限责任公司，也称为有限公司，是指法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。
2、中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者，依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。
3、中外合作经营企业，是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和亏损的企业。
二、一般有限责任公司与合营合作企业的比较
（一）、联系（共同点）
1、组织形式
无论是中外合资经营企业还是中外合作经营企业，他们都有一般责任有限公司的组织形式。合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司，以其拥有的全部财产承担有限责任。合作只有当其具备法人条件时，才可以依法核准登记为法人，具备法人资格的合作企业，为有限责任公司，以其投资或提供的合作条件为限对合作企业承担责任；不具备法人条件的合作企业相当于一种合伙型的联营体，合作企业及其合作各方，依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。
2、出资方式
出资人可用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资的，必须进行评估作价，但财产不得高估或低估，并依法办理其财产权的转移手续。
3、公司名称
公司的名称是公司的标志，公司设定自己的名称时，必须符合法律、法规的规定，并经工商行政管理机关进行预先核准登记。
4、公司章程
三种公司都必须制定公司章程，内容包括：公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、出资人的姓名或名称、出资人的权利和义务、出资人的出资方式和出资额、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、公司解散事由与清算办法以及其他需要规定的事项。
5、都要有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件
（二）、区别
一般的有限责任公司与合作、合营企业的区别，我认为主要体现在以下几点：
1、股东
有限责任公司，根据《公司法》的规定，其股东人数为2个以上50个以下。但国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独设立国有独资的有限公司。
合营企业、合作企业的股东则是中外合资经营企业、中外合作经营企业都是外国企业、外国经济组织、外国个人与中国企业、中国经济组织共同投资、共同经营、共同分配共同举办的企业。
2、出资
一般有限责任公司法定资本必须达到最低限额。同时，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，但国家对采用高新技术成果出资有特别规定的除外。股东全部出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当对以足额缴纳出资的股东承担违约责任。对取得法人资格的合营、合资企业中，一般要求外国合作者的投资比例不低于注册资本的25%。
一般有限责任公司的出资实行实缴制；而合营、合作企业则采用认缴制。
3、此外，在设立条件、设立程序、组织机构、经营管理机构、企业的期限、解散以及清算等都有所不同，在此就不做赘述了。
三、合营企业与合作企业的比较
（一）、主要的相同之处
1、无论是中外合资经营企业还是中外合作经营企业，它们共同的基本特征：都是依照中国的法律程序而设立的企业；其法律地位都有是中国企业法人；都是能够独立承担民事责任的经济实体；开办企业的资金中都有外国资金。
2、中外合资经营企业、中外合作经营企业都是外国企业、外国经济组织、外国个人与中国企业、中国经济组织共同投资、共同经营、共同分配共同举办的企业。
（二）、相异之处
1、投资分配和风险责任承担不同。
中外合作经营企业是契约式中外合营企业，合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定，包括投资或者提供合作条件的、利润、或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业解散时财产的归属等事项，都在合作各方签订的合同中确定。中外合营企业是中外合营者对企业都有投资，并以同一货币计算投资、按投资比例分配利润、承担风险和进行清算，中外合资经营企业在合营期间不得提取折旧费还本付息。还可以将各自的投资不作价，以提供条件与对方合作经营，不计算投资比例，不按投资比例分配，承担风险和进行清算。中外合营企业各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。共同投资是指中外各方都要有投资，并且各方出资折成一定的出资比例，其中外方合营者的出资比例一般不低于合营企业注册资本的25%，否则，便不会享有合营企业的待遇。
2、形式、企业法律地位不同。
合作企业的法人资格有可选择性。合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，也可以是不具备法人资格的企业。只有当其具备法人条件时，才可以依法核准登记为法人；具备法人资格的合作企业，为有限责任公司，以其投资或提供的合作条件为限对合作企业承担责任。不具备法人条件的合作企业相当于一种合伙型的联营体，合作企业及其合作各方，依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。而合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司，以其拥有的全部财产承担有限责任。
3、资本回收方式不同。
合营企业只有在依法解散时，外国合营者才能收回自己的资本，在合营企业的存续期内，外国合营者是不能收回自己的资本，只能通过转让的方式收回资本。合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。合作期满后，合作企业的全部固定资产一般归中国合作者所有。
4、经营管理机构不同。
合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构，董事会成为最高的权力机构。合作企业的管理机构具有多样性。合作企业可以采用董事会制，也可以采用联合管理委员会制，还可以采用委托管理制，即委托中外合作者以外的他人经营管理。
5、企业性质不同：合营企业各方投资应以货币计算股权比例，并按股权比例分享利润，分担风险和亏损；而合作企业各方以货币以外的方式出资，无须以货币作价。
6、清算方式的不同。
合营企业宣告解散时，应当进行清算。除企业破产清算应按有关法律规定的程序外，合营企业的清算应当按照《外商投资企业清算办法》的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。《中外合作经营企业法》第二十三条规定：“合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。”既是合作企业的清算事宜，应当依照国家有关法律、行政法规及合作企业合同、章程的规定办理。
7、出资额转让不同。
合营企业出资额的转让须经合营各方同意，虽出资额的转让时出让方与受让方之间的协议，但为了保护合营他方的合法权益，出资额的转让必须经合营各方同意。同时，出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审机关批准方能生效。再次，转让出资额时，其他股东拥有优先购买权。合作企业因为并非双方都有实际出资，因此我认为也就不存在出资额的转让问题。
三、小结
合营企业、合作企业与一般有限责任公司三者既有区别又有联系，合营企业、合作企业在某种程度上将都可以是有限责任公司，是有限责任公司的特殊形态。然而二者又与一般有限责任公司存在种种的差别。只有很好的弄清楚三者之间的关系，才能更好的了解我国企业形态。
其次，合营企业、合作企业又同属于外资投资企业，因而也具有外资企业的共同特点。与自同时，二者自己的内部特征是二者得以存在的前提，也正由于其特征表现出来的不同点使其得以与另一种企业形态区分开来……
综述, 合营企业、合作企业与一般有限责任公司三者既相区别,又紧密联系，不可简单将三者独立地加以区分。

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